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LA RESPONSABILIDAD DE LAS REDES SOCIALES ONLINE POR

INFRACCIONES AL DERECHO DE AUTOR

José Rafael Fariñas

Sumario. Introducción. Planteamiento del problema. La atribución de responsabilidad en las

condiciones de uso de las redes sociales. La responsabilidad según la Directiva Europea de

Comercio Electrónico y la DMCA. Algunas consideraciones sobre la responsabilidad según la

legislación Venezolana.

DEDICATORIA: A la memoria de Ricardo Antequera Parilli, amigo y mentor, para quien el derecho de autor fue una forma de vida.

INTRODUCCIÓN

Tradicionalmente los asuntos referidos a la responsabilidad por el uso de contenido en el mundo tradicional tienen que ver con las distintas modalidades de utilización de obras1 protegidas por el derecho de autor, y en la misma medida de prestaciones2 objeto de los derechos conexos.

En el primer caso, obras literarias, artísticas y científicas, respecto de las cuales se llevan a cabo usualmente modalidades de comunicación pública, reproducción y distribución a través de cualquier medio o procedimiento. Mientras que respecto V.: Las obras acreedoras de la protección del derecho de autor son por lo general todas las

creaciones intelectuales originales expresadas en una forma reproducible. Ver: BOYTHA, Gyorgy:

Glosario de Derecho de Autor y Derechos Conexos. OMPI. Ginebra, 1980. Voz 262. p. 268. En este sentido, la originalidad está referida a la forma particular en que el autor expresa materialmente su idea, la manera como la desarrolla y hace accesible luego a través de cualquier soporte material o medio digital, lo cual no es más que su “impronta” personal. Por esa razón, no están protegidas como obras en el ámbito del derecho de autor las creaciones que no son originales tales como los métodos, noticias del día, etc.

V.: Las “prestaciones” son las distintas actividades protegidas que llevan a cabo las tres categorías de titulares de los derechos conexos: los artistas intérpretes y ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusión. En el caso de los artistas, las interpretaciones o ejecuciones de obras o expresiones del folklore, los productores la actividad técnica-organizativa que implica la selección y disposición de los aportes a fijar en el fonograma, y el organismos de radiodifusión la emisión de la señal contentiva de la obra radiodifundida.

del segundo, el ámbito de acción ya no son obras sino prestaciones artísticas, producciones fonográficas y emisiones de radiodifusión.

Estas modalidades de utilización se llevan a cabo bien a propósito de una cesión o licencia del autor o titulares de los respectivos derechos, o bien porque un tercero decide hacerlo sin el consentimiento de ellos o al amparo de una limitación o excepción3 al derecho de autor y los derechos conexos. No obstante, la falta de una cesión de los derechos o de una licencia que autorice el uso de las obras o prestaciones dará lugar a responsabilidad civil o penal, según los casos.

Un esquema similar opera en el mundo online. Lo que cambia en este caso no sonlas modalidades de utilización, que siguen siendo las mismas, sino la forma en que se llevan a cabo y las audiencias o grupo de personas a quienes van dirigidas, en este caso usuarios de las redes sociales digitales.

I. Internet como espacio para la difusión de contenidos protegidos

Hoy en día existen 7 mil millones de personas en el mundo, de las cuales más de 3 mil millones están conectados a Internet. Según el portal web Internet WorldStats, al 30 de junio de 2014 la cifra global de usuarios de Internet alcanzó la suma de 3.035.749, 340, lo cual representa un índice de penetración mundial del 42,3%. De esta cifra, América Latina y el Caribe tienen 320.312.562 usuarios, que equivalen al 10,5% del total de personas conectadas4.

V.: Estas limitaciones (que a menudo se denominan “excepciones”) son disposiciones contenidas en las legislaciones de derecho de autor, que restringen el derecho exclusivo del autor en lo que respecta a la explotación de su obra. Las formas principales que adoptan estas limitaciones son los casos de libre utilización, licencias obligatorias y licencias legales. Ver BOYTHA, Gyorgy: Ob cit. Voz 144. p.147.

V.: Internet User in the World dristribution by World regions-2014. Disponible en el sitio Web http://bit.ly/JNZ65e. Consultada el 23 de diciembre 2014.

Los datos citados anteriormente son relevantes a los efectos de este estudio por dos razones; i) porque nos pone en perspectiva respecto al mercado actual de usuarios de Internet y entre ellos a los potenciales consumidores de contenido de todo tipo, incluyendo obras y prestaciones protegidas por el derecho de autor y los derechos conexos y ii) deja en evidencia que aunque los índices de conexión crecen aceleradamente, todavía hay un nicho de más del 50% de mercado potencial y por ende de usuarios futuros de obras y prestaciones en el ámbito digital.

Pues bien, esa es la realidad de Internet hoy. Una vitrina de 3 mil millones de personas en todo el mundo que se interconectan entre sí e intercambian significados basados en contenidos que van desde una simple conversación en línea acerca de temas triviales del día, pasando por canciones o videos compartidos con otros por razones de diversión y entretenimiento, hasta artículos o ensayos de temática diversa con propósitos académicos. Todo es posible en Internet y el límite –más allá de la legalidad- es el sentido común5.





Dejando de lado otros variados propósitos al navegar en la red, nos centraremos en el rol que juegan las plataformas de redes sociales online en la difusión de contenidos en Internet. Ello implica adentrarnos en hacer un acercamiento a las redes sociales como plataformas de difusión, a los tipos de redes, a su responsabilidad principal o subsidiaria por la utilización de contenidos ajenos y las normas o mecanismos internos que tienen dichas plataformas para regular la actuación de sus usuarios respecto de los contenidos ajenos que comparten.

V.: FARIÑAS, José Rafael: El Impacto de los medios sociales digitales en la difusión de contenidos protegidos por el derecho de autor. Artículo en proceso de publicación por la Universidad Central de Venezuela, UCV, en el libro-memoria de las jornadas sobre Propiedad Intelectual en homenaje a Ricardo Antequera Parilli, Caracas, 2014.

II. Redes sociales ¿libertad de expresión o libertinaje?

Las redes sociales online son, esencialmente, plataformas para socializar6. Su potencial descansa en la posibilidad de que la interfaz del usuario sea amigable y que pueda éste compartir experiencias, aficiones, noticias sobre acontecimientos, entretenimiento, contenidos creativos y en fin crear un vínculo virtual con una comunidad de usuarios que tengan algún tipo de relación con sus propias experiencias, aficiones y preferencias. La segunda fase es desvirtualizarse.

Las redes sociales online7 ofrecen a los usuarios una plataforma de comunicación a través de Internet para que éstos generen un perfil con sus datos personales, facilitando la creación de redes con base a criterios comunes y permitiendo la conexión e interacción con otros usuarios8. Desde el punto de vista jurídico, son un servicio de la sociedad de la información9, que es prestadonormalmente sin remuneración, a distancia, por vía electrónica y a peticiónindividual de un destinatario de los servicios. El requisito de la remuneración no aplica de forma directa en los términos de la definición de la V.: Sí, Internet –y las redes sociales online en particular- apoyan y refuerza la variedad de lazos sociales fuertes, débiles, instrumentales, emocionales, sociales, afiliativos o cualquiera de los que se producen offline. Cfr. REIG HERNANDEZ, Dolors: Socionomía. ¿Vas a perderte la revolución social?. Ediciones Deusto, Barcelona, 2012, p.81.

V.: De conformidad con el Documento adoptado por el Grupo de Protección de las Personas en lo que respecta al Tratamiento de Datos Personales, creado por la Directiva 95/46/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 24 de octubre de 1995, se establece que el Servicio de Redes Sociales (SRS) puede definirse generalmente como plataformas de comunicación en línea que permiten a los individuos crear redes de usuarios que comparten intereses comunes. En sentido jurídico, las redes sociales son servicios de la sociedad de la información, según se definen en el artículo 1, apartado 2, de la Directiva 98/34/CE, modificada por la Directiva 98/48/CE.

Información disponible en el sitio web: http://bit.ly/1DRtBRN. Consulta el 6 de enero 2015. Así mismo, respecto al rol del servicio de red social, Cfr. CHACÓN GÓMEZ, Nayibe: La responsabilidad de los proveedores de servicios en las redes sociales, Revista Derecho y Tecnología, Universidad Católica del Táchira, número 14, San Cristóbal, 2013, p.213.

V.: ORTIZ LÓPEZ, Paula: Redes Sociales: Funcionamiento y tratamiento de información personal. En Derecho y Redes Sociales. Artemi Rallo Lombarte y RicardMartinezMartinez (Coordinadores), Editorial Cívitas/Thomson Reuters, Pamplona, 2010. p. 24.

V.: Artículo 1. 2) de la Directiva 98/48/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 20 de julio de 1998 que modifica la Directiva 98/34/CE por la que se establece un procedimiento de información en materia de lasnormas y reglamentaciones técnicas.

Directiva 98/48/CE pero si de forma indirecta10. La cantidad de usuarios activos en una red constituyen su valor intrínseco y en consecuencia su idoneidad para llevar a cabo en ellas grandes inversiones en servicios de publicidad.Un caso que muestra claramente esta afirmación es Facebook, la red social con mayor número de usuarios -1.320 millones en el 2014- cuyos ingresos por publicidad ascendieron en el segundo trimestre del 2014 a la suma de 2.910 millones de dólares, de los cuales dos tercios de los ingresos fueron por avisos publicitarios para dispositivos móviles11.

Ahora bien, esta interacción entre usuarios tiene múltiples propósitos, uno de ellos compartir contenidos creativos ajenos (canciones, vídeos, fotografías, textos), lo cual no siempre se hace contando con la autorización de los autores o demás titulares de las obras y prestaciones. En ese sentido, suelen los usuarios alegar la libertad de Internet como herramienta de comunicación, y por ende la libertad de usar los contenidos que por ella circulan a través de cualquier forma.

Dos son los argumentos que suelen esgrimirse para sostener esta postura: i) la libertad de los usuarios de expresarse libremente, independientemente de que en este caso el medio para hacerlo sean las redes sociales. Lo que cuenta –dicen- es el ejercicio del derecho a expresar las ideas sin restricción alguna, y ello abarca los contenidos a los cuales hacen referencia a través de las redes y comparten con sus pares como forma efectiva de socialización o engagement, y ii) el derecho que, conformea la Declaración Universal de Derechos Humanos, tiene toda persona de participar activamente en la vida cultural de la comunidad, a gozar de V.: Por su naturaleza, las plataformas de RSO son gratuitas y solo requieren de un registro de usuario y una conformidad expresa con las condiciones de uso. No obstante, la monetización de los servicios no viene dada en función de un pago efectuado por el usuario, sino por la venta de espacios de publicidad a terceros. En ese sentido, el usuario de las RSO –a través de la interacción en ellas- es coadyuvante activo en la generación de un atractivo comercial susceptible de valoración en el mercado.

V.: Dos tercios de los ingresos de Facebook son por publicidad móvil. Información disponible en el sitio web http://bit.ly/1ImRK0d. Consultada el 29 de diciembre 2014.

las artes y a participar en el progreso científico y en los beneficios que de él resulten12.

Por su parte, las plataformas de redes sociales online, si bien no niegan expresamente los derechos sobre los contenidos ajenos, sobre lo cual ahondaremos más adelante cuando analicemos las condiciones de uso, suelen trasladar la responsabilidad por la circulación e intercambio de ellos a los usuarios, a las personas que han abierto un perfil y han manifestado su conformidad con las condiciones de uso del servicio, entre ellas las relativas a la Propiedad Intelectual sobre los contenidos propios y ajenos.

De modo que ante una eventual utilización onlinede contenidos que violen disposiciones relativas al derecho de autor o los derechos conexos, las posturas habituales en las redes sociales suelen ser: a) la del usuario que alega el derecho a la libertad de expresión y de participación en la vida cultural de la comunidad,

b)la de la plataforma de redes sociales, trasladando la responsabilidad al usuario final conforme a las condiciones de uso de la herramienta, y c)la del titular de los derechos que alega la violación conforme a las disposiciones de la legislación sobre derecho de autor y derechos conexos, particularmente las que sostienen que el autor tiene el derecho exclusivo de explotar su obra en la forma que le plazca y de sacar de ella beneficios13, norma ésta recogida, con algunas variantes, en las leyes sobre derecho de autor de Iberoamérica.

Al final, si bien es cierto que los titulares de los derechos pueden ejercer acciones legales de no hacer (prohibir conductas ilícitas) o de hacer (acciones de indemnización), lo cierto es que dado el número de usuarios de las redes sociales considerados globalmente y el poder económico de los propietarios de las V.: Artículo 27. I) de la Declaración Universal de Derechos Humanos.

V.: Artículo 23 de la Ley Venezolana Sobre el Derecho de Autor.

plataformas sociales, tales acciones son ilusorias, insuficientes e ineficaces, con lo cual se configura una especie de impunidad por imposibilidad material.

No obstante, los derechos existen y los medios legales también. Acerca de ellos se harán las consideraciones en los apartados siguientes de este estudio.

1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

Cada usuario de una red social es un objetivo comercial que deja huella con sus preferencias de navegación, y esas huellas permiten a la plataforma de red social identificar claramente qué tipo de contenido –y productos- podrían ser de su interés, y en algunos casos hasta manipular tales comportamientos14.



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